原標(biāo)題:美國起訴中國軍人網(wǎng)絡(luò)竊密的法律思考
作者:閆曉麗
2014年5月19日,美國司法部宣布起訴5名中國軍人。這是美國就“網(wǎng)絡(luò)竊密”問題對中國的又一次發(fā)難,與之前的極力渲染、制造國際輿論不同,美國此次采取了新的招數(shù),即法律手段。中國應(yīng)當(dāng)高度重視。
近些年來,美國一直在大力渲染“中國網(wǎng)絡(luò)竊密”,并通過制造國際輿論向中國施壓。2013年美國網(wǎng)絡(luò)安全公司曼迪昂特發(fā)布報(bào)告,稱中國軍方多次發(fā)起網(wǎng)絡(luò)攻擊,竊取商業(yè)秘密等情報(bào);同年美國白宮發(fā)布《減少盜取美國商業(yè)秘密的政府戰(zhàn)略》,宣稱將采取貿(mào)易和外交行動(dòng)的方式,嚴(yán)厲打擊日益嚴(yán)重的商業(yè)間諜活動(dòng),并引用了16個(gè)涉及中國人的案例。此次美國針對5名中國軍人提起法律訴訟,指控他們運(yùn)用“釣魚郵件”、“設(shè)置后門”等手段,竊取Westinghouse等企業(yè)的商業(yè)秘密等,說明美國對中國網(wǎng)絡(luò)竊密不再以“指責(zé)和輿論為主”,而是意在“通過行使域外司法管轄權(quán)使網(wǎng)絡(luò)竊密行為人付出代價(jià)”。
其實(shí),以法律手段尤其是域外司法管轄權(quán),讓美國人指認(rèn)的行為人付出代價(jià)來維護(hù)美國的利益,一直是美國的重要手段。例如,美國確立了反壟斷法域外管轄權(quán)的“效果原則”,明確“有意影響并確實(shí)影響到美國貿(mào)易與商務(wù)”的行為,不管它發(fā)生在何地,以及行為主體是否是美國人,都可運(yùn)用美國法律予以規(guī)范。此次美國提起針對中國軍人的法律訴訟,也是基于其刑事法律的域外司法管轄權(quán)。美國一直將網(wǎng)絡(luò)空間視為“全球公域”,將互聯(lián)網(wǎng)界定為“不為任何一個(gè)國家所支配而所有國家的安全與繁榮所依賴的領(lǐng)域或區(qū)域”,鑒于計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)犯罪跨越國界的特點(diǎn)越來越突出,可以預(yù)見,未來美國將更多地采取此種手段,使美國人指認(rèn)的針對美國的網(wǎng)絡(luò)竊密等行為人付出法律上的代價(jià)。
中國應(yīng)該如何通過法律手段保障網(wǎng)絡(luò)空間利益呢?此次事件至少可以引發(fā)以下幾方面的思考:一是國家行為管轄豁免問題。域外司法管轄權(quán)行使與國家主權(quán)理論密切相關(guān),根據(jù)國際法相關(guān)原則,國家行為享有管轄豁免權(quán)。那么,中國軍隊(duì)人員是否享有豁免權(quán)?美國在國家行為管轄豁免上規(guī)定了一些商業(yè)例外,網(wǎng)絡(luò)竊密是否屬于商業(yè)例外范疇?
二是域外調(diào)查取證的問題。域外司法管轄權(quán)行使必然會(huì)涉及域外調(diào)查取證。目前國際網(wǎng)絡(luò)犯罪規(guī)范對未經(jīng)犯罪行為人所在國擁有權(quán)限人的許可而進(jìn)行的網(wǎng)絡(luò)調(diào)查取證行為,并不認(rèn)可。如《網(wǎng)絡(luò)犯罪公約》明確:僅在兩種情形下一國的執(zhí)法機(jī)構(gòu)可跨界訪問儲(chǔ)存在他國計(jì)算機(jī)系統(tǒng)的數(shù)據(jù),即訪問公開數(shù)據(jù),或從擁有權(quán)限的人處取得了法律上的許可或自愿的同意。美國可能在未經(jīng)我國擁有權(quán)限人同意的情況下,訪問了中國的計(jì)算機(jī)系統(tǒng),以便獲取證據(jù)。這些非法取得的所謂證據(jù)效力如何?能否成為抗辯的理由?
三是中國刑事法律的完善問題。從此次事件看,美國對信息和信息系統(tǒng)給予了充分的法律保護(hù),一方面將商業(yè)秘密竊取等提升到國家安全高度予以保護(hù),另一方面對針對信息和信息系統(tǒng)的各種行為和手段,如計(jì)算機(jī)欺詐與濫用、入侵計(jì)算機(jī)系統(tǒng)、破壞計(jì)算機(jī)系統(tǒng)、商業(yè)秘密竊取、經(jīng)濟(jì)間諜等,規(guī)定了相應(yīng)的罪名和處罰措施。而中國的刑法關(guān)于信息和信息系統(tǒng)保護(hù)的罪名還很有限,保護(hù)力度不夠。
(千龍網(wǎng))