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德國與金融業(yè)并購相關(guān)的法律法規(guī)

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一、德國與金融業(yè)并購相關(guān)的法律法規(guī) 德國迄今尚無一部專門的并購法，有關(guān)并購的法規(guī)散見于民法、商法、公司法、反限制競爭法、有價證券收購法和對外經(jīng)濟法及各行業(yè)法規(guī)中。涉及金融業(yè)并購的主要法律法規(guī)如下：（一）德《信貸法》(KWG)第32條規(guī)定，收購銀行或金融服務(wù)公司(或10%以上的投資參股)，需發(fā)出通告，并報聯(lián)邦金融監(jiān)管局(Bundesanstalt für Finanzdienstleistungsaufsicht，簡稱BaFin)審批。BaFin可以外國公司未被有效監(jiān)管或其國內(nèi)監(jiān)管部門不愿合作為由拒絕批準。德《保險法》第5條對收購德保險公司做出了類似的規(guī)定。（二）德《有價證券收購法》(Wertpapiererwerbs- und Übernahmegesetz，簡稱WpÜG)對收購德上市公司(30%以上有表決權(quán)的股份)的要約、接受、申報等作了明確的規(guī)定： 1.對目標(biāo)公司30%以上有表決權(quán)的股份收購或在2002年1月1日以后首次獲得目標(biāo)公司控制權(quán)的收購必須公開要約。 2.在公布收購決定后，要約方原則上必須在4周內(nèi)向BaFin提交德文本的要約報告書，內(nèi)容包括：收購人與目標(biāo)公司的名稱、地址及法律形式；目標(biāo)公司的有價證券代號及預(yù)定收購的數(shù)額；收購的價格、期限和條件；收購所需的資金總額及其保證；收購動機及預(yù)期目標(biāo)等。BaFin在收到要約報告書后10個工作日之內(nèi)進行審核。 3.目標(biāo)公司是否接受要約的期限為4至10周。如其間出現(xiàn)新的收購人，以后者提出的期限為準。到期后可再延長2周。目標(biāo)公司的董事會和監(jiān)事會應(yīng)盡快對要約正式表態(tài)。目標(biāo)公司董事會有保持中立的義務(wù)，即不能采取推動或阻止收購的措施。 4.收購價格不能低于最高出價或公布要約前3個月內(nèi)的最高股價。收購結(jié)束后應(yīng)公布收購總額，并向BaFin申報備案。 5.如收購失敗，或BaFin禁止公布要約，收購方在1年之內(nèi)不得提出新的要約。（三）德《對外經(jīng)濟法》第13次修正案草案規(guī)定，德國聯(lián)邦經(jīng)濟與技術(shù)部對外來投資者收購德國企業(yè)25%以上（含25%）股權(quán)的收購項目擁有審查權(quán)。這里的外來投資者指所有來自歐盟和歐洲自由貿(mào)易聯(lián)盟（EFTA）以外的投資者，外來投資者在歐盟或EFTA內(nèi)的分公司和工廠視同于外來投資者。股權(quán)比例計算即包括收購者直接收購的股權(quán)，也包括其通過下屬公司或與其他公司協(xié)議間接控制的股權(quán)。審查權(quán)有效期為收購合同締結(jié)之日起的三個月或參與收購者公開宣布其收購要約起的三個月。該草案已獲德政府通過，但還需議會討論表決通過方能生效。二、德金融業(yè)的監(jiān)管體制 聯(lián)邦金融監(jiān)管局是德國金融監(jiān)管的主體，其地位及職責(zé)由《聯(lián)邦銀行法》、《信貸法》、《證券賬戶管理法》、《聯(lián)邦保險法》等40余部法律賦予。法律規(guī)定聯(lián)邦金融監(jiān)管局有權(quán)監(jiān)管所有金融機構(gòu)，包括銀行、金融服務(wù)機構(gòu)、保險公司等，并可依法對被監(jiān)管對象進行處罰。　　 2002年5月，聯(lián)邦金融監(jiān)管局脫離聯(lián)邦財政部，成為一個獨立的法人機構(gòu)，收支完全獨立，不受聯(lián)邦財政預(yù)算的影響。其經(jīng)費全部來源于監(jiān)管對象的繳費，支出僅接受聯(lián)邦審計院的審計監(jiān)督，業(yè)務(wù)工作接受聯(lián)邦財政部的督導(dǎo)。　　聯(lián)邦金融監(jiān)管局最高管理層為理事會，由財政部、司法部、內(nèi)政部和銀行、保險公司等機構(gòu)的人員組成。理事會一年召開三次會議，主要討論監(jiān)管局的財務(wù)收支問題。聯(lián)邦金融監(jiān)管局內(nèi)設(shè)三個專業(yè)管理部門及眾多交叉業(yè)務(wù)管理部門，分別監(jiān)管銀行、保險、證券業(yè)務(wù)，并負責(zé)處理交叉領(lǐng)域的問題。監(jiān)管目標(biāo)是保證金融機構(gòu)業(yè)務(wù)經(jīng)營的合法性和安全性，防范金融風(fēng)險，保證保險投資者和債權(quán)人的資產(chǎn)安全。其主要職責(zé)有：參與相關(guān)法律、政策的制定，向聯(lián)邦財政部提出金融監(jiān)管的法律建議；負責(zé)市場準入，即對境內(nèi)新成立金融機構(gòu)及增設(shè)機構(gòu)進行資格審查，并發(fā)放經(jīng)營許可證；檢查金融機構(gòu)的日常經(jīng)營，對金融機構(gòu)風(fēng)險大的經(jīng)營環(huán)節(jié)等進行審查，這種審查一般在委托社會審計機構(gòu)審計的基礎(chǔ)上進行。根據(jù)審查結(jié)果，聯(lián)邦金融監(jiān)管局可直接對發(fā)現(xiàn)的違規(guī)行為做出罰款、提出起訴、撤銷董事會有責(zé)任成員的任職資格、吊銷營業(yè)執(zhí)照等處罰。　　其他金融監(jiān)管機構(gòu)有聯(lián)邦銀行、聯(lián)邦審計院和聯(lián)邦財政部。聯(lián)邦銀行和聯(lián)邦金融監(jiān)管局對銀行業(yè)的監(jiān)管既有明確分工，又有緊密合作�！堵�(lián)邦銀行法》并沒有賦予聯(lián)邦銀行對銀行的監(jiān)管職能，但根據(jù)《信貸法》的規(guī)定，聯(lián)邦銀行必須參與對銀行的日常監(jiān)管，如收集信息、分析財務(wù)報表、分析月度資產(chǎn)負債表、分析大型貸款報告等，為聯(lián)邦金融監(jiān)管局更好行使監(jiān)管職能提供依據(jù)，但聯(lián)邦銀行并不直接參與監(jiān)管工作，也不具有行政處罰權(quán)。　　在監(jiān)管職能上，《聯(lián)邦銀行法》對聯(lián)邦銀行和聯(lián)邦金融監(jiān)管局有一個明確的界定：主管權(quán)屬于聯(lián)邦金融監(jiān)管局；在制定有關(guān)法規(guī)和做出重大決策（如對大銀行業(yè)務(wù)的處理意見）之前，聯(lián)邦金融監(jiān)管局必須同聯(lián)邦銀行協(xié)商并取得一致認識；聯(lián)邦銀行必須對信用機構(gòu)進行經(jīng)常性的監(jiān)督，并對信用機構(gòu)的年報和其他報告進行分析：在聯(lián)邦銀行研究涉及聯(lián)邦金融監(jiān)管局業(yè)務(wù)事項時，聯(lián)邦金融監(jiān)管局局長有權(quán)參加聯(lián)邦銀行的理事會；聯(lián)邦銀行和聯(lián)邦金融監(jiān)管局共同合作，實行信息共享，除涉及內(nèi)部人事變動情況外的各類信息、數(shù)據(jù)互不保密。　　 聯(lián)邦審計院作為最高政府審計機關(guān)依法對金融機構(gòu)經(jīng)營狀況的合法性、經(jīng)濟性和效益性進行審計。審計結(jié)果報金融機構(gòu)管理部門，并作為提交給聯(lián)邦議會、聯(lián)邦參議院和聯(lián)邦政府的年度報告的組成部分。　　 聯(lián)邦財政部作為主管聯(lián)邦財政和稅收政策的機構(gòu)，是聯(lián)邦政府最重要的部門之一。該部下設(shè)若干司，其中，金融政策、貨幣政策與貸款政策司主要職責(zé)之一是主管銀行、股票市場和保險政策的制定與執(zhí)行。德國在經(jīng)濟管理體制上采用中央集權(quán)模式。聯(lián)邦財政部從業(yè)務(wù)上監(jiān)督聯(lián)邦金融監(jiān)管局，其對聯(lián)邦金融監(jiān)管局主要擁有三方面的權(quán)利：一是對聯(lián)邦金融監(jiān)管局的主席、副主席提名交由內(nèi)閣審定、聯(lián)邦總理任命；二是通過向聯(lián)邦金融監(jiān)管局理事會派代表監(jiān)督其經(jīng)費運用及業(yè)務(wù)運轉(zhuǎn)情況；三是向理事會提交金融監(jiān)管方面的法規(guī)議案。由于聯(lián)邦金融監(jiān)管局無權(quán)制定監(jiān)管法規(guī)，只能通過聯(lián)邦財政部向議會提交法規(guī)議案。三、對金融業(yè)并購的監(jiān)管及壟斷申報標(biāo)準與標(biāo)準計算方法 （一）對金融業(yè)并購的監(jiān)管情況 聯(lián)邦卡特爾局負責(zé)包括金融業(yè)在內(nèi)的所有企業(yè)并購的監(jiān)管。該局是依照反壟斷法成立的聯(lián)邦行政機構(gòu)，其宗旨是維護自由、公平的競爭環(huán)境，保護消費者權(quán)益。其主要職能包括監(jiān)管企業(yè)并購和集團壟斷行為，監(jiān)督政府采購行為。它在行政管理上隸屬于聯(lián)邦經(jīng)濟與技術(shù)部，但在業(yè)務(wù)上完全獨立，擁有獨立的調(diào)查權(quán)和裁決權(quán)，有權(quán)對違法者處以罰款或發(fā)布禁令，在具體案件和業(yè)務(wù)上不受聯(lián)邦政府的指揮或干擾。聯(lián)邦卡特爾局應(yīng)詢告，德《反限制競爭法》適用于所有行業(yè)的企業(yè)并購，除對金融企業(yè)營業(yè)額的計算方法有特殊規(guī)定外，對金融業(yè)并購無特殊條款。由于德金融企業(yè)經(jīng)營規(guī)范，多數(shù)金融企業(yè)并購案并未達到法定申報標(biāo)準，一些并購大案也未取得市場支配地位，因而近年來未發(fā)生德金融業(yè)并購案被聯(lián)邦卡特爾局否決的情況。 （二）壟斷申報標(biāo)準 德《反限制競爭法》第35條關(guān)于經(jīng)營者集中的申報標(biāo)準規(guī)定如下： 1．參與集中的經(jīng)營者上一年度在全球范圍內(nèi)的營業(yè)總額超過5億歐元； 2．至少一個經(jīng)營者上一年度在德國境內(nèi)的營業(yè)額高于2500萬歐元。德《反限制競爭法》第37條規(guī)定，收購另一家公司的全部或絕大部分資產(chǎn)，或取得對另一家或多家公司直接或間接控制權(quán)的單獨或聯(lián)合并購，或獲得另一家公司50%以上股份和25%以上有表決權(quán)的股份的并購，以及對其他公司產(chǎn)生重大競爭影響的并購行為，均有向聯(lián)邦卡特爾局申報的義務(wù)。《反限制競爭法》第35條規(guī)定，如并購涉及的企業(yè)在全球的銷售總額達到5億歐元，其中至少有一家在德國的銷售額超過0.25億歐元，則該并購案需經(jīng)聯(lián)邦卡特爾局審批。但如并購只涉及2家企業(yè)，其中一家是獨立的企業(yè)(即不是集團的關(guān)聯(lián)公司)，且其全球銷售總額低于1000萬歐元，或進入德國市場至少5年、在德國的銷售額低于1500萬歐元，則不需報批。聯(lián)邦卡特爾局主要審查并購后是否會形成市場壟斷。如并購后企業(yè)的市場占有率低于20%或所購買的股份不到25%，一般均會得到批準。 1989年12月21日通過的歐盟理事會第4064/89號關(guān)于《歐盟企業(yè)并購控制政策》的法令（后經(jīng)多次補充或修改）規(guī)定，如并購涉及的企業(yè)規(guī)模超過歐盟規(guī)定的以下標(biāo)準，“對歐洲共同市場具有影響力”，則需經(jīng)歐盟委員會批準：并購各方的全球營業(yè)總額超過50億歐元，其中至少有兩方在歐盟的營業(yè)額均超過2.5億歐元；并購各方的全球營業(yè)總額超過25億歐元，其中在歐盟至少3個成員國中的營業(yè)額均超過1億歐元，或至少有兩方在歐盟3個成員國中的營業(yè)額均超過0.25億歐元，或至少有兩方在歐盟的營業(yè)額均超過1億歐元。但如并購各方在歐盟的營業(yè)總額的三分之二來自歐盟同一成員國，則不需歐盟批準。 （二）標(biāo)準的計算方法 德《反限制競爭法》第38條第4款專門規(guī)定了對銀行、金融機構(gòu)和建筑儲蓄銀行的營業(yè)額和市場份額的計算方法，即按1992年2月10日頒布的《關(guān)于信貸機構(gòu)營業(yè)額計算方法》第34條第2款第1點a至e所列收入，扣除營業(yè)稅和其他對這些收入直接應(yīng)收稅款： a.利息收入； b.從股份與其他非固定利息證券、參股或關(guān)聯(lián)企業(yè)股份中獲得的收入； c. 傭金收入； d. 金融交易凈收入； e. 其他經(jīng)營性收入。保險公司的營業(yè)額主要是指上一業(yè)務(wù)年度完成的保單收入。保單收入包括第一保險和再保險業(yè)務(wù)的收入。四、近年來德金融業(yè)并購情況近年來，德是世界前三大并購市場之一，年并購交易總額均超過1000億歐元。據(jù)瑞士圣加倫大學(xué)企業(yè)經(jīng)濟研究所與麥肯錫律所聯(lián)合出版的《并購評論》（ M&A Review）統(tǒng)計，2004年至2007年，在德國發(fā)生的并購案分別為865宗、1438宗、1379宗和1266宗。金融業(yè)是并購涉及的主要行業(yè)，占并購案總數(shù)的20%以上。2008年上半年，在德國發(fā)生的并購案共639宗，交易額612億美元，其中金融業(yè)161宗，占并購案總數(shù)的24.4%。 2005年以來在德發(fā)生的金融業(yè)并購大案

年份	收購公司	被收購公司	交易金額
2005	郵政銀行	Exel Plc	55億歐元
2005	商業(yè)銀行	Eurohypo AG	45億歐元
2005	郵政銀行	BHW建筑儲蓄銀行	18億歐元
2005	Talanx保險集團	格寧保險	未公布
2005	德意志銀行	Norisbank	4.2億歐元
2006	德意志銀行	柏林銀行	6.8億歐元
2006	德意志銀行	英國Tilney資產(chǎn)管理公司	5.2億歐元
2006	安聯(lián)保險集團	意大利Ras保險	未公布
2006	意大利聯(lián)合信貸銀行	德國裕寶聯(lián)合銀行	154億歐元
2007	德國郵政銀行	Hypoport（9.5%股份）	未公布
2007	德國儲蓄銀行協(xié)會	柏林州銀行	53億歐元
2007	巴符州銀行	薩克森州銀行	3.28億歐元
2007	迪拜國際	德意志銀行（2.2%股份）	13億歐元
2007	安聯(lián)保險集團	法國AFG保險公司（42.4%股份）	105億歐元
2008	郵政銀行	Areal銀行	15億歐元
2008	ERGO保險集團	奧地利信貸（保險）銀行	15億歐元
2008	J.C.Flowers & Co.LLC	HRE控股公司	11億歐元
2008	瑞士人壽	AWD(86.2%股份)	10億歐元
2008	商業(yè)銀行	德累斯頓銀行	98億歐元
2008	德意志銀行	郵政銀行(29.8%股份)	25億歐元

資料來源：《并購評論》、聯(lián)邦卡特爾局2005-2006年業(yè)務(wù)報告

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