2009-2013年，外國(guó)企業(yè)在白實(shí)施項(xiàng)目有三種途徑：1.設(shè)立白俄羅斯法人組織（子公司）；2.設(shè)立代表處；3.通過(guò)項(xiàng)目現(xiàn)場(chǎng)（常設(shè)機(jī)構(gòu)）實(shí)施。第1種途徑的法律關(guān)系比較明晰。第2種和第3種途徑的法律依據(jù)是1997年頒布的白部長(zhǎng)會(huì)議第929號(hào)令,即《外國(guó)組織在白俄羅斯共和國(guó)代表處開(kāi)設(shè)程序及活動(dòng)條例》（以下簡(jiǎn)稱929條例）。

2013年12月31日白俄羅斯通過(guò)了部長(zhǎng)會(huì)議第1189號(hào)令（2014年1月1日實(shí)行）,即新的《外國(guó)組織代表處開(kāi)設(shè)程序和活動(dòng)條例》（以下簡(jiǎn)稱1189條例），并宣布929條例作廢,這使得外國(guó)組織代表處在白俄羅斯的法律環(huán)境發(fā)生了變化�，F(xiàn)將白俄羅斯有關(guān)法律調(diào)整情況整理如下，僅供參考。

一、2009－2013年底的法律環(huán)境

（一）關(guān)于代表處模式

通過(guò)代表處執(zhí)行項(xiàng)目的法律基礎(chǔ)源于929條例第2款：

“外國(guó)組織代表處有權(quán)且僅能以其所代表組織的名義并按其授權(quán)從事經(jīng)營(yíng)性活動(dòng)。

在外國(guó)組織依照法定程序取得相關(guān)專門許可（資質(zhì)）后，代表處可以且僅能按照這些專門許可（資質(zhì)）來(lái)從事有專門許可（資質(zhì)）要求的活動(dòng)”

基于上述條款，代表處有權(quán)以總公司名義在白從事經(jīng)營(yíng)性活動(dòng)。涉及工程建設(shè)項(xiàng)目，代表處可從事包括簽署合同、采購(gòu)服務(wù)、組織和進(jìn)行施工建設(shè)等經(jīng)營(yíng)性活動(dòng)。同時(shí)，對(duì)于特許經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，包括涉及工業(yè)、消防、環(huán)保安全的建筑安裝和引進(jìn)外國(guó)勞動(dòng)力等，在總公司取得相關(guān)許可資質(zhì)后，代表處也可從事。

（二）項(xiàng)目現(xiàn)場(chǎng)(常設(shè)機(jī)構(gòu))

另一種執(zhí)行模式是不設(shè)立代表處或任何當(dāng)?shù)胤ㄈ藱C(jī)構(gòu)，僅通過(guò)項(xiàng)目現(xiàn)場(chǎng)(常設(shè)機(jī)構(gòu))執(zhí)行項(xiàng)目。

《白俄羅斯所得稅和利潤(rùn)稅法》第7條第3款第2子款對(duì) “常設(shè)機(jī)構(gòu)”的解釋是：“以外國(guó)組織名義并（或）為實(shí)現(xiàn)其利益、并（或）擁有和行使其關(guān)于簽訂合同或協(xié)商合同實(shí)質(zhì)性條款授權(quán)的組織或自然人”。

根據(jù)白俄羅斯稅法典第13條第2款，稅法上的“組織”包括白俄羅斯法人以及以法人和非法人形式存在的外國(guó)和國(guó)際組織。

同時(shí)，《中國(guó)與白俄羅斯對(duì)所得和財(cái)產(chǎn)避免雙重征稅和防止偷漏稅的協(xié)定》指出，“常設(shè)機(jī)構(gòu)還包括：建筑工地，建筑、裝配或安裝工程，或者與其有關(guān)的監(jiān)督管理活動(dòng)，但僅以該工地、工程或活動(dòng)連續(xù)十八個(gè)月以上的為限�！�

根據(jù)《白俄羅斯國(guó)家外貿(mào)管理法》（2004年頒布）第1條第1.13款，非白俄羅斯企業(yè)在白俄羅斯境內(nèi)或白俄羅斯企業(yè)在國(guó)外從事的任何白俄羅斯法律、國(guó)際法和外國(guó)法許可的以提供服務(wù)為目的的商業(yè)活動(dòng)組織形式視為“商業(yè)存在”。第25條第1.8款規(guī)定，“外國(guó)服務(wù)提供者可通過(guò)在白俄羅斯境內(nèi)的商業(yè)存在實(shí)施服務(wù)貿(mào)易”。

929條例第11款規(guī)定：“不允許外國(guó)組織在不設(shè)立代表處的情況下在白境內(nèi)開(kāi)展活動(dòng)，除非：通過(guò)根據(jù)1991年《白俄羅斯所得稅和利潤(rùn)稅法》第7條第3款第2子款被認(rèn)定為“常設(shè)機(jī)構(gòu)”的組織和自然人開(kāi)展活動(dòng)�！痹摋l款于2009年寫入929條例，此前，外國(guó)組織不設(shè)立代表處在白從事活動(dòng)是被完全禁止的。

綜合上述條款，外國(guó)公司在項(xiàng)目現(xiàn)場(chǎng)的活動(dòng)在白外貿(mào)法中被視為“商業(yè)存在”和“服務(wù)貿(mào)易”，項(xiàng)目現(xiàn)場(chǎng)在白稅法中被視為“常設(shè)機(jī)構(gòu)”，在929條例中還特別指出，外國(guó)組織可不設(shè)立代表處在白境內(nèi)開(kāi)展此類活動(dòng)。單純通過(guò)項(xiàng)目現(xiàn)場(chǎng)執(zhí)行項(xiàng)目擁有充分的法律基礎(chǔ)。

此外，在從事特許經(jīng)營(yíng)活動(dòng)（包括安全施工和引進(jìn)外國(guó)勞動(dòng)力）方面，根據(jù)白俄羅斯2003年第17號(hào)總統(tǒng)令《特許經(jīng)營(yíng)活動(dòng)條例》第2條，特許經(jīng)營(yíng)權(quán)獲得者包括白俄羅斯法人、在白注冊(cè)的個(gè)體經(jīng)營(yíng)者、外國(guó)法人和外國(guó)組織等。外國(guó)企業(yè)有資格在白獲得相關(guān)活動(dòng)的特許經(jīng)營(yíng)權(quán)（資質(zhì)），并在項(xiàng)目現(xiàn)場(chǎng)根據(jù)已獲得的特許經(jīng)營(yíng)權(quán)（資質(zhì)）開(kāi)展活動(dòng)。

可以說(shuō)，外國(guó)企業(yè)無(wú)論是通過(guò)代表處模式還是項(xiàng)目現(xiàn)場(chǎng)(常設(shè)機(jī)構(gòu))模式實(shí)施項(xiàng)目，在稅法上的實(shí)質(zhì)是相同的，因?yàn)樽鳛閼?yīng)稅主體，代表處和項(xiàng)目現(xiàn)場(chǎng)均為非白俄羅斯企業(yè)和非法人組織，其適用的稅務(wù)規(guī)定和計(jì)征原則也是一致的。

二、2014年1月1日后的法律環(huán)境變化

2014年1月1日起生效的1189條例最核心的變化在于完全刪除了929條例第2款（允許代表處從事經(jīng)營(yíng)性活動(dòng)）和第11款（允許外國(guó)組織不開(kāi)設(shè)代表處，通過(guò)常設(shè)機(jī)構(gòu)開(kāi)展活動(dòng)）。這樣一來(lái)，“代表處執(zhí)行模式”和“常設(shè)機(jī)構(gòu)模式”均被置于法律真空（既未明令禁止，也未明令允許）。

同時(shí)，1189條例第4條規(guī)定，“外國(guó)商業(yè)組織代表處只能出于以該組織名義或根據(jù)其委托開(kāi)展籌備性和輔助性活動(dòng)的目的設(shè)立，包括：1.積極協(xié)助實(shí)施白俄羅斯在貿(mào)易、經(jīng)濟(jì)、財(cái)務(wù)、科技、交通領(lǐng)域的國(guó)際合作協(xié)議，尋求進(jìn)一步發(fā)展上述合作及完善合作模式的機(jī)遇，建立和擴(kuò)大經(jīng)濟(jì)、商務(wù)和科技信息交流；2.研究白俄羅斯的商品市場(chǎng)；3.研究在白俄羅斯境內(nèi)開(kāi)展投資的可能性；4.建立有外國(guó)投資者參與的商業(yè)組織；5.航空和鐵路票、汽運(yùn)及海運(yùn)艙位的預(yù)訂及銷售；6.其他社會(huì)公益活動(dòng)�！�

整體上看，1189條例的指向性是明確的，即嚴(yán)格控制外國(guó)代表處活動(dòng)，引導(dǎo)外國(guó)組織建立當(dāng)?shù)胤ㄈ藱C(jī)構(gòu)。這既是對(duì)2013年白總理提出禁止非白俄羅斯企業(yè)從事建筑業(yè)要求的呼應(yīng)，也體現(xiàn)了白政府在代表處定位和管理上同一般國(guó)際慣例接軌的意圖。但由于1189號(hào)條例的相關(guān)表述過(guò)于簡(jiǎn)單模糊，缺乏對(duì)舊條例的延續(xù)和同其他法律文件的協(xié)調(diào)呼應(yīng)，使得對(duì)該條例的解讀和應(yīng)用產(chǎn)生了巨大的不確定性。

三、新條例尚未明確的問(wèn)題

1189條例只是簡(jiǎn)單規(guī)定，代表處僅能基于從事輔助性和準(zhǔn)備性活動(dòng)的目的設(shè)立。單純看1189條例，至少存在以下問(wèn)題尚未明確：

1.對(duì)于按照929條例設(shè)立的外國(guó)組織代表處能否繼續(xù)按原有目的從事經(jīng)營(yíng)性活動(dòng)？如不能，將承擔(dān)什么樣的法律責(zé)任和后果？

2.對(duì)于“籌備性和輔助性活動(dòng)”應(yīng)如何理解和界定？白國(guó)內(nèi)法和已簽署的國(guó)際法中并無(wú)對(duì)“籌備性和輔助性活動(dòng)”的定義。1189條例只是列舉了6種情形，是否允許存在其他情形的“籌備性和輔助性活動(dòng)”？為實(shí)施項(xiàng)目開(kāi)展的技術(shù)法律咨詢、人事和勞務(wù)關(guān)系管理、財(cái)務(wù)統(tǒng)計(jì)和報(bào)稅以及代表總公司對(duì)項(xiàng)目實(shí)施進(jìn)行監(jiān)控、簽署交接文件等活動(dòng)應(yīng)被理解為輔助性活動(dòng)還是生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)性活動(dòng)？

3.外國(guó)組織通過(guò)常設(shè)機(jī)構(gòu)開(kāi)展活動(dòng)是否依然合法？

目前，無(wú)論是白政府主管部門還是法律界人士對(duì)上述問(wèn)題都存在一定爭(zhēng)議。許多法律專家在提出自己解讀意見(jiàn)的同時(shí)也不得不表示，由于缺乏權(quán)威的解釋，只能從主管機(jī)關(guān)后續(xù)執(zhí)法實(shí)踐中尋找明確答案。